依據《刑法》第七十七條第一款“被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內犯新罪，應當撤銷緩刑，實現數罪并罰”的規(guī)定，撤銷緩刑，實行數罪并罰。

1、公訴機關錯誤適用《刑法》第七十一條。我們必須明確：緩刑是對被判處一定刑罰的犯罪分子，在一定期限內附條件不執(zhí)行原判刑罰的一種刑事制度，其本身不是一種刑罰，而是依附于原判刑罰而存在的一種執(zhí)行刑罰的方法。在考驗期內，沒有出現法律規(guī)定的事由，原判刑罰就不再執(zhí)行；出現了法定事由，原判刑罰仍要執(zhí)行。因此，緩刑判決宣告以后，原判刑罰暫不執(zhí)行，不屬于《刑法》第七十一條規(guī)定的“刑罰執(zhí)行完畢以前”的情形，并且緩刑判決不予撤銷，怎能實行數罪并罰。
 
    2、利用“舉輕明重”的刑法制度來解決本案的法律適用問題。《刑法》第七十七條第一款明確規(guī)定，對緩刑考驗期限內犯新罪和發(fā)現判決宣告前的漏罪，都應當撤銷緩刑，實現數罪并罰。被告人居某某犯新罪發(fā)生在判決宣告之后，緩刑考驗期限啟動之前，既不是判決宣告前的漏罪，也不是緩刑考驗期內的新罪，無法從該條款中找到處罰依據。可見，緩刑判決宣告后至緩刑判決確定之日的全部時間范圍，形成立法上的一個漏洞。因此，我們可以利用“舉輕明重”的刑法制度來解決本案問題。該法律制度形成于唐朝，按唐律的規(guī)定，“入罪，舉輕以明重”、“出罪，舉重以明輕”。所謂“舉輕明重”，是指當一個比它社會危害更輕的行為在刑法中都規(guī)定為犯罪，這個行為當然更應該作為犯罪來處理。換句話說，輕行為都受到刑法調整，重行為更應受到刑法調整。
 
    如果緩刑犯在緩刑考驗期間犯新罪，說明其主觀惡性較深，不僅不真誠悔過，反而繼續(xù)危害社會，難以自覺進行改造，不執(zhí)行刑罰難以收到預防犯罪的效果，因而應當撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。

1、上海刑事律師網（www.mu035.com）由專業(yè)的刑事律師團隊共同創(chuàng)建，目的在于為涉及刑事案件的被告人、被害人及其家屬提供有效的刑事法律幫助。
2、本文由上海刑事律師收集和整理，請大家轉載時保留本段內容。大家如有需要，可以向上海刑事辯護律師咨詢刑事辯護問題，學習中國刑事方面的理論和實踐知識。上海辯護律師期待成為您最有用的朋友。
3、如果您有任何刑事方面的問題，可以撥打咨詢、預約電話：133-7001-1000，尋求上海刑事律師的幫助。 

 #p#分頁標題#e#

本文由上海刑事律師尤辰榮發(fā)布,原文地址:http://www.mu035.com/works/1036.html,歡迎分享.